Протокол как средство защиты от административного штрафа

Петр Лохматый, эксперт

Составление решений и протоколов не уполномоченными на то лицами упрощает защиту от административного влияния ГНАУ и других государственных органов.

В письме от 01.07.2005 г. № 5271 «О рассмотрении письма» (далее — письмо) Госпредпринимательство указывает, что действующим законодательством не предусмотрено составление протокола об административном правонарушении по ст. 155-1 КоАП «Нарушение порядка проведения расчетов» на месте его совершения и в день обнаружения факта правонарушения.


Однако в. 255 КоАП предусматривает право органов государственной налоговой службы составлять протоколы об этом правонарушении. Когда же составлять эти протоколы — на месте правонарушений после их обнаружения или впоследствии?

 

Как отмечается в письме, руководитель органа государственной налоговой службы или его заместитель по результатам рассмотрения материалов проверки принимает решение о привлечении к административной ответственности субъекта хозяйствования в случае нарушения им требований Закона Украины от 06.07.95 г. № 265 «О применении регистраторов расчетных операций в сфере торговли, общественного питания и услуг »*.

При этом складывается налоговое уведомление-решение о применении штрафов, которое вручается субъекту предпринимательской деятельности согласно требованиям, установленным Порядком направления органами государственной налоговой службы Украины налоговых уведомлений налогоплательщикам, утвержденным приказом ГНАУ от 21.06.2001 г. № 253 .

В письме ГНАУ от 15.04.1997 г. № 10-0217/10-2873 «О праве составления протоколов об административных правонарушениях, предусмотренных ст. 155-1 КоАП »говорится:« в статье 234-2 КоАП указано, что органы государственной налоговой службы рассматривают дела об административных правонарушениях, связанных с нарушением порядка проведения расчетов с потребителями (статья 155-1). В абзаце первом части второй ст. 255 КоАП предусмотрено, что по делам об административных правонарушениях, рассмотрение которых отнесено к ведению органов, указанных в статьях 222 — 244 КоАП протоколы о правонарушениях имеют право составлять уполномоченные на то должностные лица этих органов ». Кто же это?

Приказом ГНАУ от 01.04.2004 г. № 187 «Об утверждении изменений и дополнений в Порядок взаимодействия между подразделениями органов государственной налоговой службы Украины при организации документальных проверок юридических лиц» предусмотрено, что должностное лицо подразделения, возглавлявший проверку, готовит налоговую уведомление-решение по форме согласно Порядку направления органами государственной налоговой службы Украины налоговых уведомлений налогоплательщикам, утвержденным приказом ГНАУ от 21.06.2001 г. № 253 и зарегистрированного в Министерстве юстиции 06.07.2001 г. под № 567/5758 (с изменениями и дополнениями ), протоколы и постановления о привлечении должностных лиц к административной ответственности (кроме случаев, когда материалы передаются в подразделения налоговой милиции в соответствии с уголовным и уголовно-процессуальным законодательством).

Таким образом, к 16 февраля 2005 протокол, решения и постановления готовила должностное лицо подразделения, возглавлявший проверку. Если должностное лицо не принимала непосредственного участия в проверке, она получала информацию от оперативных сотрудников, которые составляли акт проверки.

Админштрафы за налоговые правонарушения А 16 февраля 2005 вступил в силу революционный Закон от 12.01.2005 г. № 2322-IV «О внесении изменений в некоторые законодательные акты Украины (относительно усиления правовой защиты граждан и внедрения механизмов реализации конституционных прав граждан на предпринимательскую деятельность, личную неприкосновенность, безопасность, уважение к достоинству личности, правовую помощь, защиту) ». Именно за ним право принимать решения по административным делам о налоговых правонарушениях перешло от налоговых органов до местных судов общей юрисдикции. И именно этим Законом предусмотрено, что протоколы об административных правонарушениях составляют уполномоченные лица налоговых органов (ст. 255) за правонарушения, предусмотренные в статьях 512, 1551, 1631 — 1634, 164, 1645, 1772. Но главное в том, что этот Закон не внес соответствующие изменения в Закон «О государственной налоговой службе» относительно должностей и прав уполномоченных лиц налоговых органов, имеющих право составлять протоколы об аминправопорушення для передачи их в суд, или хотя бы о праве составлять материалы о админправонарушениях для передачи их в суд.

И это не праздный вопрос, ведь часть вторая ст. 6 Конституции Украины предусматривает, что органы законодательной, исполнительной и судебной власти осуществляют свои полномочия в установленных Конституцией пределах и в соответствии с законами Украины. А закона, который бы устанавливал уполномоченных лиц налоговых органов, имеющих право составлять протоколы об административных правонарушениях, нет. Этими уполномоченными лицами должны быть начальники и заместители налоговых инспекций (администраций), но четкого законодательного определения об этом нет.

Полномочия на составление протоколов Интересно, что такое право начальников некоторых органов законами прямо предусмотрено, однако это не касается начальников налоговых органов и налоговых инспекторов. В частности, согласно п. 9 части второй ст. 15 Закона от 26.11.93 г. № 3659-XII «Об Антимонопольном комитете Украины» должностные лица аппарата Антимонопольного комитета Украины и его территориальных отделений с целью выполнения задач, определенных частью первой этой статьи, по поручению Председателя Антимонопольного комитета Украины, государственного уполномоченного или другого органа Антимонопольного комитета Украины могут составлять протоколы об административных правонарушениях. А решение о привлечении к ответственности по этим протоколам принимает суд — по статьям 1643, 1661 — 1664 (часть первая ст. 221 КоАП).

Аналогично согласно ст. 60 Закона от 13.12.2001 г. № 2894-III «О животном мире» должностные лица специально уполномоченных центральных органов исполнительной власти и их территориальных органов, осуществляющих государственный контроль и управление в области охраны, использования и воспроизводства животного мира, согласно закону имеют право составлять протоколы и рассматривать в установленном законом порядке дела об административных правонарушениях в области охраны, использования и воспроизводства объектов животного мира. Такими органами являются органы рыбоохраны (составляют протоколы по статьям 85, 851, 881), органы охотничьего хозяйства (статьи 85, 851, 881), но решение о санкциях принимает суд. Аналогичные права по составлению протоколов имеют должностные лица предприятий, учреждений и организаций, осуществляющих охрану, использованию и воспроизводству объектов животного мира, и общественные инспекторы в этой области.

Часть вторая ст. 61 Закона от 16.06.92 г. № 2456-XII «О природно-заповедном фонде Украины» предусматривает, что работники (очевидно, что должностные лица) служб государственной охраны территорий и объектов природно-заповедного фонда имеют право составлять протоколы о нарушении требований законодательства, передавать их соответствующим органам для привлечения виновных к ответственности. А решение по этим протоколам о нарушении требований ст. 91 КоАП принимает суд.

О праве налоговых инспекций (администраций), их должностных лиц или налоговых инспекторов налоговых органов составлять протоколы Закон Украины «О государственной налоговой службе» молчит, молчат и другие законы.

Админправонарушениях, за которые штрафуют начальники налоговых время есть два вида административных правонарушений, за которые формально могут привлечь к ответственности начальники налоговых инспекций без суда. Согласно ст. 2342 органы государственной налоговой службы Украины рассматривают дела об административных правонарушениях, связанных с уклонением от подачи декларации о доходах (ст. 1641), нарушением порядка представления финансовой отчетности и ведения бухгалтерского учета при ликвидации юридического лица (ст. 1666).

От имени органов государственной налоговой службы Украины рассматривать дела об административных правонарушениях и налагать административные взыскания имеют право начальник Главной государственной налоговой инспекции Украины и его заместители, начальники государственных налоговых инспекций Автономной Республики Крым, областей, районов, городов и районов в городах и их заместители.

Таким образом, именно по этим двум налоговых правонарушений не возникает вопросов — круг лиц, уполномоченных рассматривать дела и принимать решение определено. А протоколы могут составлять как сами начальники, так и другие должностные лица. По другим делам, которые передают налоговые органы в суд, — сплошная неопределенность, которая освобождает от ответственности.

Отсюда следуют два механизма процессуальной защиты. Во-первых, если протокол составит не уполномоченное на то лицо, то в суде нужно прямо об этом заявить и потребовать даже графологической экспертизы. Если окажется, что протокол составлен не уполномоченным на то лицом, это является нарушением приказов ГНАУ и не может быть доказательством в деле об административных правонарушениях. А лицо, которое составило протокол, должен привлекаться к дисциплинарной ответственности. Дело в том, что составление протокола неуполномоченным на то лицом является нарушением административного процесса, ведь ст. 7 Кодекса об административных правонарушениях предусматривает, что производство по делам об административных правонарушениях осуществляется на основе строгого соблюдения законности.

Применение уполномоченными органами и должностными лицами мер административного воздействия производится в пределах их компетенции в точном соответствии с законом. Такой путь защиты от ленивых государственных служащих подсказывает и Верховный суд Украины в постановлении от 11.06.99 г.: постановление об административном правонарушении было отменено, поскольку судья не проверил, уполномоченным лицом был составлен протокол. Постановление составил юрисконсульт вместо администрации предприятия!

То есть основанием для отмены решения может быть не только составление протокола неуполномоченным лицом, а также тот факт, что судья не проверил «полномочии» такой личности!

Соблюдение требований закона при применении наказания за административные правонарушения обеспечивается систематическим контролем вышестоящих органов и должностных лиц, прокурорским надзором, правом обжалования, другими установленными законом способами.

Во-вторых, в суде необходимо прямо спросить, которым законом предоставлено право осуществлять досудебную подготовку материалов по протокольной форме. Если такого закона нет, то нет и суда.

* Госпредпринимательство заблуждается относительно права налоговых органов принимать решения о привлечении к административной ответственности. С 16 февраля 2005 решения о привлечении к админответственности по налоговым правонарушениям по Закону от 12.01.2005 г. № 2322-IV основном стали принимать суды по протоколам, составленным налоговыми органами.

Добавить комментарий

Ваш e-mail не будет опубликован. Обязательные поля помечены *