Двойные проверки возмещения НДС

Виталий Мосейчук, эксперт

Положение о внеплановых проверки возмещения НДС в Законе о НДС частично противоречат нормам Закона о государственной налоговой службе.

В соответствии с пп. 7.7.5 Закона о НДС: «В течение 30 дней, следующих за днем получения налоговой декларации, налоговый орган проводит документальную невыездную проверку (камеральную) заявленных в ней данных.


При наличии достаточных оснований полагать, что расчет суммы бюджетного возмещения был сделан с нарушением норм налогового законодательства, налоговый орган имеет право в течение такого же срока провести внеплановую вы-въездную проверку (документальную) плательщика для определения достоверности начисления такого бюджетного возмещения ». Однако согласно ст. 11 1 Закона о государственной налоговой службе (далее — Закон о ГНС) продолжительность внеплановой выездной проверки не должна превышать 10 рабочих дней, а субъектов малого предпринимательства — 5. Причем среди оснований для внеплановой проверки нет проверки правильности расчета бюджетного возмещения.

 

Как должен решаться этот конфликт между Законом о ГНС и Законом о НДС и как долго длятся эти проверки — 5-10, 30 или 60 дней? Являются ли слова «в течение такого срока» Закона о НДС синонимом «длительности» Закона пор ДПС?

Закон о НДС предусматривает два случая проведения внеплановых проверок плательщиков НДС:

— если на плательщика НДС поступило заявление от покупателя с жалобой на его отказ выдать налоговую накладную или нарушение порядка ее заполнения (пп. 7.2.6 Закона о НДС)

— если есть достаточные основания полагать, что сумма бюджетного возмещения рассчитан с нарушением норм налогового законодательства (пп. 7.7.5 Закона о НДС).

А в Законе о ГНС говорится о других основания внеплановых проверок:

— выявление в налоговой декларации недостоверных данных, если налогоплательщик не предоставит объяснений и их документального подтверждения на обязательный письменный запрос ГНИ в течение 10 рабочих дней;

— представление декларации с отрицательным значением НДС, что составляет более 100 тыс. грн;

— в случае возникновения необходимости в проверке сведений, полученных от лица, имевшего правовые отношения с налогоплательщиком, если он не предоставит объяснений и их документальных подтверждений на обязательный письменный запрос органа ГНС в течение 10 рабочих дней.

Итак, основания для внеплановых проверок по пп. 7.2.6, 7.7.5 Закона о НДС не нашли своего отражения в ст. 11 1 Закона о ГНС. Как решается этот законодательный казус?

ГНАУ считает, что имеет право на внеплановые проверки и по Закону о НДС, и по Закону о ГНС В письме от 20.12.2005 г. № 15151/5/23-2016 ГНАУ хитро разъяснила, что внеплановые выездные проверки по вопросам правомерности заявленного к возмещению из бюджета НДС могут производиться либо в соответствии с п. 9 ст. 11 1 Закона о ГНС, или в соответствии с пп. 7.7.5 Закона о НДС. То есть если налоговым органам захочется применить оба Законы, то они его применят, если захочется один из Законов, то применят один.

Проблема в сроках проведения этих двойных проверок решается следующим образом. В письме от 08.11.2005 г. № 1019/10/31-106 ГНА в г. Киеве говорит, что раздел 3 приказа ГНАУ от 18.08.2005 г. № 350 «Методические рекомендации по взаимодействию между подразделениями органов государственной налоговой службы Украины при организации и проведении проверок достоверности начисления бюджетного возмещения налога на добавленную стоимость »дает право подразделе-делам, осуществляющие администрирование НДС, в течение 30 дней, следующих за днем получения налоговой декларации, проводить документальную невыездную проверку.

Дополнительно п. 4.1 раздела 4 настоящего приказа наделяет налоговиков правом проводить внеплановые выездные проверки достоверности начисления бюджетного возмещения в течение 30 календарных дней, следующих после окончания 30-дневного срока. Таким образом, у налоговиков якобы есть аж 60 дней для проверки.

Однако согласно Закону о ГНС (ст. 11 1) длительность внеплановой выездной проверки не должна превышать 10 рабочих дней, а субъектов малого предпринимательства — 5 рабочих дней. Хотя «особость» этого приказа в том, что он не прошел государственную регистрацию в Минюсте. Поэтому он не может быть весомым аргументом.

Здесь возникает явный конфликт интересов при обжаловании решений налоговых органов. А согласно пп. 4.4.1 Закона № 2181 «в случае если норма закона или другого нормативно-правового акта, изданного на основании закона, или если нормы разных законов или разных нормативно-правовых актов допускают неоднозначное (множественное) трактовку прав и обязанностей налогоплательщиков или контролирующих органов, в результате чего есть возможность принять решение в пользу как налогоплательщика, так и контролирующего органа, решение принимается в пользу налогоплательщика ».

Кроме того в письме ГНАУ от 20.12.2005 г. № 15151/5/23-2016 говорится о том, что внеплановая проверка по возмещению НДС производится в порядке, установленном Законом о ГНС. Есть проверки продолжительностью 30 дней можно не бояться.

Поэтому и получается, что внеплановые проверки плательщиков НДС (если нет оснований по Закону о ГНС (ст. 11 1) в соответствии с пп. 7.2.6 и 7.7.5 Закона о НДС должны осуществляться по решению суда, а поэтому возврат возмещение НДС в сумме до 100 тыс. грн возможно только после внеплановой проверки, подтвержденной судебными органами

как решить дело Хотя главный аргумент в спорах с налоговыми органами в другом. Когда законодатели полностью обновили статью 11 1 Закона о ГНС Законом Украины от 12.01.2005 г. № 2322-IV *, в п. 2 раздела II «Заключительные положения» предусмотрительно записали: «До приведения законов и иных нормативно-правовых актов в соответствие с настоящим Законом они применяются в части, не противоречащей настоящему Закону »Таким образом, Закон о НДС с даты вступления в силу Закона № 2322-IV (16.02.2005 г.) действующий в части, не противоречащей последнему. Но дело в том, что на 16.02.2005 г. ни пп. 7.2 .6, ни пп. 7.7.5 Закона о НДС не содержали дополнительных оснований для проведения внеплановых проверок. Они появились в Законе о НДС после вступления в силу Закона № 2505 ** с 31.03.2005 г., т.е. после 16.02.2005 г Однако законодатели так спешили с Законом № 2505, просто забыли в нем дописать, что все остальные Законы действуют в части, не противоречащей настоящему Закону, и поэтому Закон № 2505 является абсолютно равным Закону о ГНС:

1 ) Закон № 2505 не содержит формулировку о его преимущество перед другими Законами;

2) Закон № 2505, хотя и вносил изменения в Закон о ГНС, однако не добавил полных аналогов оснований для внеплановых проверок согласно пп. 7.2.6 и 7.7.5 Закона о НДС. А потому этот огрех законодателей плательщики НДС могут полностью использовать в свою пользу, т.е. в случае конфликта с налоговым органом должен применяться принцип конфликта интересов по Закону № 2181.

Вывод такой: при сомнениях в правильности бюджетного возмещения на сумму до 100 тыс. грн основания для внеплановой проверки должны быть подтверждены судебными органами, при сумме от 100 тыс. грн проверка инициируется налоговым органом. Кроме того, в случае сомнений в расчет бюджетного возмещения до 100 тыс. грн налоговый орган все же может получить право на внеплановую проверку без суда, если налогоплательщик не предоставит объяснения и их документальные подтверждения на обязательный письменный запрос органа государственной налоговой службы в течение 10 рабочих дней со дня получения запроса. Так же только через суд налоговый орган может получить разрешение на внеплановую проверку в случае непредоставления налоговой накладной (пп. 7.2.6 Закона о НДС). Ее продолжительность — 10 дней, а субъектов малого предпринимательства — 5 рабочих дней. И с правом продления не более чем на 10 и 5 рабочих дней соответственно.

* Закон Украины от 12.01.2005 г. № 2322-IV «О внесении изменений в некоторые законодательные акты Украины (относительно усиления правовой защиты граждан и внедрения механизмов реализации конституционных прав граждан на предпринимательскую деятельность, личную неприкосновенность, безопасность, уважение достоинству личности, правовую помощь, защиту) »** Закон Украины от 25.03.2005 г. № 2505-IV« О внесении изменений в Закон Украины «О Государственном бюджете Украины на 2005 год» и некоторые другие законодательные акты Украины »ПИСЬМО ГНА в г . Киеве от 08.11.2005 г. № 1019/10/31-106

О рассмотрении письма Государственная налоговая администрация в г. Киеве во исполнение задания Государственной налоговой администрации Украины от 31.10.2005 г. № 21724/7/31- 0017 рассмотрела <…> письмо от 28.09.2005 г. № ДК 02-78 и сообщает.

В соответствии с пп. 7.7.5 ст. 7 Закона Украины от 03.04.97 г. № 168/97-ВР «О налоге на добавленную стоимость», с изменениями и дополнениями (далее — Закон № 168), в течение 30 дней, следующих за днем получения налоговой декларации, налоговый орган проводит документальную невыездную проверку (камеральную) заявленных в ней данных. При наличии достаточных оснований полагать, что расчет суммы бюджетного возмещения был сделан с нарушением норм налогового законодательства, налоговый орган имеет право в течение такого же срока провести внеплановую выездную проверку (документальную) плательщика для определения достоверности начисления такого бюджетного возмещения.

Порядок и сроки проведения указанных проверок утверждены приказом ГНА Украины от 18.08.2005 г. № 350 «Методические рекомендации по взаимодействию между подразделениями органов государственной налоговой службы Украины при организации и проведении проверок достоверности начисления бюджетного возмещения налога на добавленную стоимость» (далее — приказ № 350).

Согласно разделу 3 приказа № 350 подразделения, осуществляющие администрирование налога на добавленную стоимость в течение 30 дней, следующих за днем получения налоговой декларации, проводят документальную невыездную проверку.

Согласно п. 4.1 раздела 4 приказа № 350 в течение 30 календарных дней, следующих после окончания 30-дневного срока со дня получения налоговой декларации вместе с расчетом суммы бюджетного возмещения, определенного Законом Украины «О налоге на добавленную стоимость» для проведения невыездной документальной проверки, проводится внеплановая выездная проверка налоговой декларации по НДС плательщика для определения достоверности начисления такого бюджетного возмещения.

Первый заместитель председателя В. Крыжановский Письмо ГНАУ от 20.12.2005 г. № 15151/5/23-2016

Государственная налоговая администрация Украины рассмотрела письмо <…> относительно проведения проверок налоговыми органами по вопросам правомерности заявленного к возмещению из бюджета налога на добавленную стоимость и сообщает следующее.

Основания и порядок проведения органами государственной налоговой службы плановых и внеплановых выездных проверок определены статьей 11 1 Закона Украины от 04.12.90 г. № 509-XII «О государственной налоговой службе в Украине» (далее — Закон). При этом внеплановой выездной проверкой считается проверка, не предусмотренная в планах работы органа государственной налоговой службы и проводится при наличии хотя бы одного из указанных в этой статье обстоятельств.

Частности, пунктом 9 статьи 11 1 Закона органам государственной налоговой службы предоставлено право проводить внеплановые выездные проверки, в случае если плательщиком представлена декларация звидьемним значением НДС, что составляет более 100 тыс. гривен.

Видповиднодо вышеуказанного Закона сроки осуществления внеплановой выездной проверки не должны превышать 10 рабочих дней, а относительно субъектов малого предпринимательства — 5 рабочих дней. Продление сроков проведения внеплановой выездной проверки возможно на срок не более 5 рабочих дней, а относительно субъектов малого предпринимательства — 2 рабочих дней.

В соответствии с подпунктом 7.7.5 пункта 7.7 статьи 7 Закона Украины от 03.04.97 г. № 168 / 97-ВР «О налоге на добавленную стоимость» (с изменениями и дополнениями) в течение 30 дней, следующих за днем получения налоговой декларации, налоговый орган проводит документальную невыездную проверку (камеральную) заявленных в ней данных. При наличии достаточных оснований полагать, что расчет суммы бюджетного возмещения был осуществлен с нарушением норм налогового законодательства, налоговый орган имеет право в течение такого же срока провести внеплановую выездную проверку (документальную) плательщика для определения достоверности начисления такого бюджетного возмещения.

При этом внеплановая проверка проводится в порядке и сроки, определенные Законом Украины «О государственной налоговой службе в Украине».

С учетом вышеизложенного внеплановые выездные проверки по вопросам правомерности заявленного к возмещению из бюджета налога на добавленную стоимость могут производиться либо в соответствии с пунктом 9 статьи 11 1 Закона Украины от 04.12.90 г. № 509-XII «О государственной налоговой службе в Украина », или в соответствии с подпунктом 7.7.5 Закона Украины от 03.04.97 г. № 168 / 97-ВР« О налоге на добавленную стоимость ».

Заcтупник председателя Б. Горбанский