Проблемы и коллизии при применении отдельных таможенных режимов

Владимир Данченко, таможенный брокер

Часть 1. Переработка на таможенной территории Украины.

Успешный менеджер при осуществлении зовнишньоеконо-ческой операции всегда рассматривает несколько возможных вариантов на тактическом и стратегическом уровнях.


Тактические изменения могут касаться страхование груза, выбора перевозчика, способа предоставления / получения финансовых или юридических гарантий; в конечном счете, это касается выбора базового условия поставки и полного перечня обязательств, которые будут отражены в контракте.

 

На стратегическом уровне прежде устанавливается схема поставки. В зависимости от профиля деятельности компании могут рассматриваться операции, приведенные в таблице 1.

Рассмотрим все внешнеэкономические операции, касающиеся переработки давальческого сырья в Украину.

Решение, в какой режим декларировать товар принимается непосредственно самим декларантом на добровольной основе. Но выбор режимов в каждом отдельном случае всегда ограничен целью перемещения товара, которая определяется схемой производственных и коммерческих поставок субъекта ВЭД.

Пример. Украинское предприятие А, специализирующаяся на изготовлении офисной мебели, использует фурнитуру и некоторые детали иностранного производства, которые закупает в Италии у поставщика В. Часть готовой продукции реализуется в Беларуси, где предприятие имеет собственного дилера С. Варианты поставки:

Обычный: фурнитура и детали ввозятся из Италии в режиме «импорт», а готовая продукция вывозится в Беларуси в режиме «экспорт». Недостаток такой схемы заключается в необходимости платить пошлину и НДС при ввозе сырья. Преимущество — нет дополнительных обязательств. Доля экспортируемой в Беларусь, может быть увеличена или уменьшена в зависимости от конъюнктуры рынка без каких-либо трудностей.

Давальческий: предприятие А подписывает с предприятиями В и С соглашение, в котором А выступает исполнителем, В — поставщиком, а С — заказчиком. Преимуществом такой схемы является то, что давальческое сырье при ввозе в Украину будет освобождена от уплаты пошлины и НДС. К недостаткам можно отнести более жесткий контроль за вывозом готовой продукции со стороны таможенных и налоговых органов, необходимость получения разрешения таможенного органа, ограничение срока переработки (90 дней) и негибкость давальческой схемы. Кроме того, такой вариант поставки может быть применен только к части сырья, которая будет использована в давальческом операции. Остальное сырье (предназначенную для мебели, которые будут продаваться в Украине) все равно надо будет оформлять в режим «импорт» с уплатой всех причитающихся налогов.

Схема освобождения от налогообложения по Закону от 15.09.95 г. № 327/95-ВР «Об операциях с давальческим сырьем во зовнишньоекономич-ных отношениях» (далее — Закон № 327) является одной из наиболее известных и распространенных в Украине . Единственным исключением из сферы действия Закона № 327 есть товары групп УКТ ВЭД 1-24 согласно п.5 ст.18 Закона Украины от 24.06.2004 г. № 1877-IV «О государственной поддержке сельского хозяйства Украины».

Однако при применении в Закон № 327 положений Таможенного кодекса от 11.07.2002 г. № 92-IV (далее — ТКУ), который ввел два новых таможенные режимы — «переработка на таможенной территории Украины» и «переработка вне таможенной территории Украины », нередко возникают вопросы, связанные с тем, что режимы переробкимають широкую сферу применения, чем указано в Законе № 327.

Особенности работы по схемам переработки можно сформулировать в виде двух оговорок.

Во-первых, ввоз товара в режим «переработка на таможенной территории Украины» не означает автоматического предоставления права на уплату налогов векселю.

Во-вторых, не все товары, ввозимые в рамках договора об осуществлении давальческих операций, будут рассматриваться как давальческое сырье.

Обе эти тезисы объясняются тем, что, согласно ст. 231 ТКУ, операциями по переработке товаров признаются:

1) собственно переработка товаров;

2) обработка товаров — монтаж, сборку, монтаж и наладка, вследствие чего получаются другие товары;

3) ремонт товаров , в том числе восстановление и регулирования;

4) использование отдельных товаров, которые не являются продуктами переработки, но способствуют или облегчают процесс изготовления продуктов переработки, если сами они при этом полностью расходуются.

Из приведенного перечня выделяется ремонт товаров. Тема «ввоз / вывоз для ремонта» является настолько сложной, что заслуживает отдельную статью. Поэтому пока ее не рассматриваем, сосредоточимся исключительно на производственных операциях.

Итак, во-первых, очевидно, что положения Закона № 327 можно применить только в первом из приведенных выше четырех случаев. Другие просто не подпадают под определение операций с давальческим сырьем, предоставленные в Законе. (Разница между понятиями «собственно переработка» и «обработка» в ст 231 ТКУ не определена, но, как мы увидим ниже, она есть).

Во втором предостережении речь идет о расходных материалах, указанные в п.4 ст. 231. Это товары, которые участвуют в технологическом процессе, но до склада готовой продукции не входят: например, материалы для до-уходу за оборудованием — технический спирт, масла и т.д. За них, как и за любые другие расходные материалы, при таможенном оформлении надо будет оплатить все надлежащие налоги и сборы «живыми» деньгами.

Рассмотрим, на что надо обратить внимание при работе по схемам переработки.

Заявление и разрешение В любом случае путь к оформлению товаров в режим «переработки на таможенной территории Украины» начнется с получения разрешения на ввоз давальческого сырья. Он выдается таможенным органом только при условии представления, кроме заявления, заполненной по форме, приведенной в приказе ГТСУ от 09.08.2005 г. № 735, еще и сам договор на переработку со всеми приложениями, где указаны сроки работ и объемы выхода продукции. Процедура выдачи разрешения определена в Порядке применения таможенных режимов переработки на таможенной территории Украины и переработки за пределами таможенной территории Украины, за подтверждена приказом ГТСУ от 13.09.2003 г. № 609 (далее — Порядок № 609). Новая редакция приказа предусматривает выдачу разрешений без отдельно определенного срока действия (ранее разрешение выдавалось в год), на определенное количество операций согласно поданного контракту.

В заявлении на выдачу разрешения субъект ВЭД должен обосновать сам основания для размещения товаров в режим переработки со ссылкой на соответствующие статьи, пункты, абзацы нормативно-правовых актов. Для получения разрешения на ввоз давальческого сырья необходимо будет, как минимум, сослаться на статьи ТКУ 229 «Понятие таможенного режима переработки на таможенной территории Украины», 230 «Разрешение на переработку на таможенной территории Украины» и 231 «Операции по переработке товаров», ст. 1 «Определение понятий» Закона № 327, а также пп. 2.1 и 2.2 Порядка № 609.

Организация давальческой схемы, кроме знания законодательства, требует от субъекта ВЭД изрядной гибкости и способности к абстрактному мышлению, поскольку и сырье, и промежуточные, и конечные продукты переработки постоянно находятся под таможенным контролем, и каждый «шаг влево или вправо »соответствующим образом оформляться. Например, письмо ГТСУ от 06.10.2005 г. № 010/337-ЕП «О размещении товаров в таможенные режимы переработки» разъясняет, что изменения в контракте, даже согласованные между всеми сторонами, изменение характеристики давальческого сырья, применение специальных санкций к предприятию , изменение ставок пошлин на товары, на которые дано разрешение, введение ограничений относительно отдельных операций по переработке товаров и т.п., является основанием для отмены разрешения на переработку. В случае возникновения любых непредвиденных обстоятельств предприятие должно получить новое разрешение на таможенное оформление очередной партии товаров.

В целом на одну схему, кроме разрешений, сертификатов качества и т.д., может потребоваться до семи-восьми деклараций, включая декларации таможенной стоимости (ДТС) и отдельные таможенные декларации (ОМД). Графически технологию таможенного оформления давальческой переработки изображено на схеме 1.

ДМВ и ОМД По определению п.8 Порядка декларирования таможенной стоимости товаров, перемещаемых через таможенную границу Украины, утвержденного постановлением КМУ от 28.08.2003 г. № 1375, ДМВ подается всегда при перемещении через таможенную границу Украины товаров, которые подлежат налогообложению, а также при поставке товаров таможенной стоимостью свыше 5000 евро.

В отличие от ДМВ, сфера применения которого не ограничена одним режимом, ОМД подается только в одном случае. Поскольку объем выхода продуктов переработки строго контролируется, и он должен соответствовать объему использованного сырья, то все товары, которые использовались в производстве, должны быть задекларированы таможни независимо от их происхождения — отечественного или иностранного. Такое предостережение связано с тем, что нередко технологическая схема производства предусматривает применение, кроме иностранного давальческого сырья, также и украинский материалов. Именно при декларировании таких материалов украинского происхождения, использованных в переработке давальческого сырья на территории Украины, и используется ОМД соответствии с Порядком применения отдельной таможенной декларации, утвержденного приказом Государственной таможенной службы Украины (далее — ГТСУ) от 24.12.2003 г. № 909.

Оформление материалов украинского происхождения, который используется в давальческих схемах, имеет ряд особенностей:

1 На них не нужно брать разрешение в соответствии с приказом № 609. Письмом ГТСУ от 04.06.2004 г. № 17/17-2167 «О размещении товаров в режим переработки» разъяснено, что такая операция не считается составной частью режима «переработки на таможенном территории Украины», поскольку по определению ст. 229 Кодекса в этот режим размещаются только ввозимые товары. А при закупке части сырья уже в Украине она не пересекает таможенной границы. В этом случае таможня будет контролировать только вывоза готовой продукции в режиме «экспорт». На готовую продукцию будет оформлена ГТД, на использованные украинский материалы — ОМД.

2 На момент таможенного оформления ОМД использованы материалы — это лишь составная часть конечной продукции. И поскольку декларируемый товар, уже не существует в своем первоначальном виде — например, краска или лак уже нанесены на изделия и отдельно предъявить их таможне невозможно, то невозможно и осуществить полноценный таможенный контроль согласно ст. 40 ТКУ. Поэтому не взимаются и сборы за таможенное оформление, о чем письмом ГТСУ от 13.12.2005 г. № 010/498-ЕП были предоставлены соответствующие разъяснения.

3 Самое интересное при оформлении ОМД: если внимательно проанализировать требования Порядка применения отдельной таможенной декларации, то можно сделать вывод, что ОМД, несмотря на требование ст. 235 ТКУ, не надо подавать никогда. Ведь в п.2.2 Порядка открытым текстом сказано: «При вывозе за пределы таможенной территории Украины продуктов переработки, полученных в процессе выполнения операций по переработке давальческого сырья иностранного заказчика в соответствии с Законом Украины от 15.09.95 г. № 327/95-ВР« О операции с давальческим сырьем в-мического отношениях », ОМД не подается» (видил. — авт.) Сам Порядок определяет ОМД исключительно как экспортная декларация (тип декларации — ЕК10ВТ) и единственно возможный случай ее представления — именно при вывозе готовой продукции; однако как раз тогда ее подавать нельзя. А когда?

Законодательные коллизии опреде-чень К сожалению, в ст. 231 нет никакой указанию на то, что считается «собственно переработкой», а что — «обработкой», и по какому критерию надо различать операции, перечисленные в п.1 и п.2, ведь в МКУ нет какого-либо свя связи с имеющимися определениями давальческих операций.

Вместе с тем ввоз сырья для переработки »и« обработки »облагается принципиально различно. В частности в письме ГТСУ от 06.01.2004 г. № 11/5-15-4-ЕП «О налогообложении товаров в зависимости от избранного таможенного режима» как давальческое сырье рассматриваются только товары, ввозимые для собственно переработки »(п.1 ст. 231), и только для них будет предоставляться право оплачивать все нарахованиподаткы векселю. В свою очередь, операции по «обработки» (п. 2 ст. 231) письмо ГТСУ № 11/5-15-4-ЕП трактует как такие, которые не подпадают под действие Закона № 327 и за какие налоги взимаются «живыми деньгами». Например, если для переработки ввозятся товары групп 1-24 УКТ ВЭД или если операции по переработке товара не соответствуют определению «операций с давальческим сырьем» (ст.1 Закона № 327), к ним будут применены все предусмотренные ТКУ ограничения: необходимость получения разрешения, ограниченный срок переработки (90 дней), контроль за объемом готовой продукции и т.п.; однако льгот в налогообложении, предусмотренных Законом № 327, не будет.

Проблема в том, что термины «собственно переработки» и «обработки», приведены в ст. 231, накладываются еще на два определения: во-первых, на уже упомянутое понятие «операции с давальческим сырьем», а во-вторых, на понятие «достаточной переработки товара» (ст. 279 ТКУ).

Подробно о критериях достаточной переработки товара шла речь в статье «Деньги для таможни, или Стратегия уменьшения налогов» («ПП» № 3 / 2005). Сейчас стоит лишь вспомнить, что достаточное переработка придает товару статуса происхождения из той страны, в которой она состоялась, при этом простые сборочные операции достаточной переработкой не признаются (ст. 280 ТКУ).

Не все операции с давальческим сырьем будут считаться достаточной переработкой, после которой статус происхождения товара меняется — от происхождения из страны, где была произведена сырье, на происхождение из страны, где он был последний раз достаточно обработан. Скажем, если критерием достаточной переработки согласно п.1 ст. 279 ТКУ является изменение товарного кода по Гармонизированной системе описания и кодирования товаров (ГС лежит также в основе классификаторов ТН ВЭД и УКТ ВЭД) на уровне первых четырех знаков, то критерий для операций с давальческим сырьем — изменение товарного кода на любом уровне. При этом результатом осуществления давальческих операций, не отвечают критерию достаточной переработки, может быть потеря статуса происхождения конечного продукта, когда товар потерял свое первоначальное происхождение, но нового не приобрел. Это может привести к дальнейшей потере всех льгот, которые предоставляются во внешней торговле на условиях межгосударственных соглашений о свободной торговле. Хотя если последующая перепродажа конечной продукции не планируется, статус происхождения товара не слишком важен.

Схематически все недоразумения, связанные с понятием «обработки», можно изобразить так, как показано на схеме 2.

Понятно, что субъекту ВЭД в случае, когда его производственные операции определены как «обработка», гораздо выгоднее ввезти товары в режиме «импорт» и не связывать себе руки лишним бюрократией.

Еще одно противоречие касается положений Закона № 327. Согласно приведенным в нем определению, давальческое сырье должно быть ввезены на таможенную территорию Украины иностранным заказчиком или закуплена ним за иностранную валюту в Украине.

Однако ни один иностранный заказчик-нерезидент по нынешнему порядку давальческое сырье оформить на таможне не сможет: декларировать грузы имеет право только субъект ВЭД, аккредитованный в данном таможенном органе, а аккредитация предоставляется исключительно юридическим лицам-резидентам, зарегистрированным в зоне деятельности таможенного органа. Кроме того, НДС, начисляется при ввозе товара в Украину, также может платить только владелец товара, а для оплаты он должен быть зарегистрирован как плательщик НДС, также возможно только для юридических лиц-резидентов. На практике оформление осуществляется, как правило, украинская переработчиком, выступающий одной из сторон давальческого контракта.

Отходы: утилизировать или вы удаляют?

О дальнейшей судьбе отходов, нередко образуются при переработке давальческого сырья, следует позаботиться заранее, поскольку контроль за всеми этапами переработки будет очень жестким. При этом правовой основой действий субъекта ВЭД может быть Закон Украины «Об отходах» от 05.03.98 г. № 187/98-ВР. Согласно ему любые операции с отходами можно классифицировать по двум категориям:

n или как удаление отходов — осуществление с ними операций, которые не приводят к их утилизации;

n или как утилизацию — использование отходов как вторичных материальных или энергетических ресурсов.

Определение понятия «реализации отходов как вторичного сырья» приведено в п. 1.2 Лицензионных условий осуществления хозяйственной деятельности по сбору, заготовке отдельных видов отходов как вторичного сырья, утвержденных совместным приказом Госкомпредпринимательства и Минэкологии от 19.03.2001 г. № 52/105 : это деятельность, связанная с передачей права собственности на отходы другому владельцу в обмен на эквивалентную сумму средств.

Таким образом, утилизация будет рассматриваться таможней как коммерческая операция, подлежащая налогообложению, а удаление — только как часть уже предварительно заявленной давальческой схемы.

Здесь возможны несколько вариантов:

1) вывоз отходов вместе с продукцией — этот вариант наименее проблемный для таможенного оформления и платежей, хотя и обусловливает определенные транспортные расходы. Отходы остаются в собственности субъекта ВЭД, который распоряжается ими по своему усмотрению;

2) выпуск отходов в свободное обращение на таможенную территорию Украины в режиме «импорт», в том числе с целью их утилизации — не путать с ввозом в

Пример.

Владимир Данченко, таможенный брокер

Часть 1. Переработка на таможенной территории Украины.

Успешный менеджер при осуществлении зовнишньоеконо-ческой операции всегда рассматривает несколько возможных вариантов на тактическом и стратегическом уровнях. Тактические изменения могут касаться страхование груза, выбора перевозчика, способа предоставления / получения финансовых или юридических гарантий; в конечном счете, это касается выбора базового условия поставки и полного перечня обязательств, которые будут отражены в контракте.

На стратегическом уровне прежде устанавливается схема поставки. В зависимости от профиля деятельности компании могут рассматриваться операции, приведенные в таблице 1.

Рассмотрим все внешнеэкономические операции, касающиеся переработки давальческого сырья в Украину.

Решение, в какой режим декларировать товар принимается непосредственно самим декларантом на добровольной основе. Но выбор режимов в каждом отдельном случае всегда ограничен целью перемещения товара, которая определяется схемой производственных и коммерческих поставок субъекта ВЭД.

Пример. Украинское предприятие А, специализирующаяся на изготовлении офисной мебели, использует фурнитуру и некоторые детали иностранного производства, которые закупает в Италии у поставщика В. Часть готовой продукции реализуется в Беларуси, где предприятие имеет собственного дилера С. Варианты поставки: <<>> Обычный: фурнитура и детали ввозятся из Италии в режиме «импорт», а готовая продукция вывозится в Беларуси в режиме «экспорт». Недостаток такой схемы заключается в необходимости платить пошлину и НДС при ввозе сырья. Преимущество — нет дополнительных обязательств. Доля экспортируемой в Беларусь, может быть увеличена или уменьшена в зависимости от конъюнктуры рынка без каких-либо трудностей. <<>> Давальческий: предприятие А подписывает с предприятиями В и С соглашение, в котором А выступает исполнителем, В — поставщиком, а С — заказчиком. Преимуществом такой схемы является то, что давальческое сырье при ввозе в Украину будет освобождена от уплаты пошлины и НДС. К недостаткам можно отнести более жесткий контроль за вывозом готовой продукции со стороны таможенных и налоговых органов, необходимость получения разрешения таможенного органа, ограничение срока переработки (90 дней) и негибкость давальческой схемы. Кроме того, такой вариант поставки может быть применен только к части сырья, которая будет использована в давальческом операции. Остальное сырье (предназначенную для мебели, которые будут продаваться в Украине) все равно надо будет оформлять в режим «импорт» с уплатой всех причитающихся налогов. <<>> Схема освобождения от налогообложения по Закону от 15.09.95 г. № 327/95-ВР «Об операциях с давальческим сырьем во зовнишньоекономич-ных отношениях» (далее — Закон № 327) является одной из наиболее известных и распространенных в Украине . Единственным исключением из сферы действия Закона № 327 есть товары групп УКТ ВЭД 1-24 согласно п.5 ст.18 Закона Украины от 24.06.2004 г. № 1877-IV «О государственной поддержке сельского хозяйства Украины». <<>> Однако при применении в Закон № 327 положений Таможенного кодекса от 11.07.2002 г. № 92-IV (далее — ТКУ), который ввел два новых таможенные режимы — «переработка на таможенной территории Украины» и «переработка вне таможенной территории Украины », нередко возникают вопросы, связанные с тем, что режимы переробкимають широкую сферу применения, чем указано в Законе № 327. <<>> Особенности работы по схемам переработки можно сформулировать в виде двух оговорок. <<>> Во-первых, ввоз товара в режим «переработка на таможенной территории Украины» не означает автоматического предоставления права на уплату налогов векселю. <<>> Во-вторых, не все товары, ввозимые в рамках договора об осуществлении давальческих операций, будут рассматриваться как давальческое сырье. <<>> Обе эти тезисы объясняются тем, что, согласно ст. 231 ТКУ, операциями по переработке товаров признаются: <<>> 1) собственно переработка товаров; <<>> 2) обработка товаров — монтаж, сборку, монтаж и наладка, вследствие чего получаются другие товары; <<>> 3) ремонт товаров , в том числе восстановление и регулирования; <<>> 4) использование отдельных товаров, которые не являются продуктами переработки, но способствуют или облегчают процесс изготовления продуктов переработки, если сами они при этом полностью расходуются. <<>> Из приведенного перечня выделяется ремонт товаров. Тема «ввоз / вывоз для ремонта» является настолько сложной, что заслуживает отдельную статью. Поэтому пока ее не рассматриваем, сосредоточимся исключительно на производственных операциях. <<>> Итак, во-первых, очевидно, что положения Закона № 327 можно применить только в первом из приведенных выше четырех случаев. Другие просто не подпадают под определение операций с давальческим сырьем, предоставленные в Законе. (Разница между понятиями «собственно переработка» и «обработка» в ст 231 ТКУ не определена, но, как мы увидим ниже, она есть). <<>> Во втором предостережении речь идет о расходных материалах, указанные в п.4 ст. 231. Это товары, которые участвуют в технологическом процессе, но до склада готовой продукции не входят: например, материалы для до-уходу за оборудованием — технический спирт, масла и т.д. За них, как и за любые другие расходные материалы, при таможенном оформлении надо будет оплатить все надлежащие налоги и сборы «живыми» деньгами. <<>> Рассмотрим, на что надо обратить внимание при работе по схемам переработки. <<>> Заявление и разрешение В любом случае путь к оформлению товаров в режим «переработки на таможенной территории Украины» начнется с получения разрешения на ввоз давальческого сырья. Он выдается таможенным органом только при условии представления, кроме заявления, заполненной по форме, приведенной в приказе ГТСУ от 09.08.2005 г. № 735, еще и сам договор на переработку со всеми приложениями, где указаны сроки работ и объемы выхода продукции. Процедура выдачи разрешения определена в Порядке применения таможенных режимов переработки на таможенной территории Украины и переработки за пределами таможенной территории Украины, за подтверждена приказом ГТСУ от 13.09.2003 г. № 609 (далее — Порядок № 609). Новая редакция приказа предусматривает выдачу разрешений без отдельно определенного срока действия (ранее разрешение выдавалось в год), на определенное количество операций согласно поданного контракту. <<>> В заявлении на выдачу разрешения субъект ВЭД должен обосновать сам основания для размещения товаров в режим переработки со ссылкой на соответствующие статьи, пункты, абзацы нормативно-правовых актов. Для получения разрешения на ввоз давальческого сырья необходимо будет, как минимум, сослаться на статьи ТКУ 229 «Понятие таможенного режима переработки на таможенной территории Украины», 230 «Разрешение на переработку на таможенной территории Украины» и 231 «Операции по переработке товаров», ст. 1 «Определение понятий» Закона № 327, а также пп. 2.1 и 2.2 Порядка № 609. <<>> Организация давальческой схемы, кроме знания законодательства, требует от субъекта ВЭД изрядной гибкости и способности к абстрактному мышлению, поскольку и сырье, и промежуточные, и конечные продукты переработки постоянно находятся под таможенным контролем, и каждый «шаг влево или вправо »соответствующим образом оформляться. Например, письмо ГТСУ от 06.10.2005 г. № 010/337-ЕП «О размещении товаров в таможенные режимы переработки» разъясняет, что изменения в контракте, даже согласованные между всеми сторонами, изменение характеристики давальческого сырья, применение специальных санкций к предприятию , изменение ставок пошлин на товары, на которые дано разрешение, введение ограничений относительно отдельных операций по переработке товаров и т.п., является основанием для отмены разрешения на переработку. В случае возникновения любых непредвиденных обстоятельств предприятие должно получить новое разрешение на таможенное оформление очередной партии товаров. <<>> В целом на одну схему, кроме разрешений, сертификатов качества и т.д., может потребоваться до семи-восьми деклараций, включая декларации таможенной стоимости (ДТС) и отдельные таможенные декларации (ОМД). Графически технологию таможенного оформления давальческой переработки изображено на схеме 1. <<>> ДМВ и ОМД По определению п.8 Порядка декларирования таможенной стоимости товаров, перемещаемых через таможенную границу Украины, утвержденного постановлением КМУ от 28.08.2003 г. № 1375, ДМВ подается всегда при перемещении через таможенную границу Украины товаров, которые подлежат налогообложению, а также при поставке товаров таможенной стоимостью свыше 5000 евро. <<>> В отличие от ДМВ, сфера применения которого не ограничена одним режимом, ОМД подается только в одном случае. Поскольку объем выхода продуктов переработки строго контролируется, и он должен соответствовать объему использованного сырья, то все товары, которые использовались в производстве, должны быть задекларированы таможни независимо от их происхождения — отечественного или иностранного. Такое предостережение связано с тем, что нередко технологическая схема производства предусматривает применение, кроме иностранного давальческого сырья, также и украинский материалов. Именно при декларировании таких материалов украинского происхождения, использованных в переработке давальческого сырья на территории Украины, и используется ОМД соответствии с Порядком применения отдельной таможенной декларации, утвержденного приказом Государственной таможенной службы Украины (далее — ГТСУ) от 24.12.2003 г. № 909. <<>> Оформление материалов украинского происхождения, который используется в давальческих схемах, имеет ряд особенностей: <<>> 1 На них не нужно брать разрешение в соответствии с приказом № 609. Письмом ГТСУ от 04.06.2004 г. № 17/17-2167 «О размещении товаров в режим переработки» разъяснено, что такая операция не считается составной частью режима «переработки на таможенной территории Украины», поскольку по определению ст. 229 Кодекса в этот режим размещаются только ввозимые товары. А при закупке части сырья уже в Украине она не пересекает таможенной границы. В этом случае таможня будет контролировать только вывоза готовой продукции в режиме «экспорт». На готовую продукцию будет оформлена ГТД, на использованные украинский материалы — ОМД. <<>> 2 На момент таможенного оформления ОМД использованы материалы — это лишь составная часть конечной продукции. И поскольку декларируемый товар, уже не существует в своем первоначальном виде — например, краска или лак уже нанесены на изделия и отдельно предъявить их таможне невозможно, то невозможно и осуществить полноценный таможенный контроль согласно ст. 40 ТКУ. Поэтому не взимаются и сборы за таможенное оформление, о чем письмом ГТСУ от 13.12.2005 г. № 010/498-ЕП были предоставлены соответствующие разъяснения. <<>> 3 Самое интересное при оформлении ОМД: если внимательно проанализировать требования Порядка применения отдельной таможенной декларации, то можно сделать вывод, что ОМД, несмотря на требование ст. 235 ТКУ, не надо подавать никогда. Ведь в п.2.2 Порядка открытым текстом сказано: «При вывозе за пределы таможенной территории Украины продуктов переработки, полученных в процессе выполнения операций по переработке давальческого сырья иностранного заказчика в соответствии с Законом Украины от 15.09.95 г. № 327/95-ВР« О операции с давальческим сырьем в-мического отношениях », ОМД не подается» (видил. — авт.) Сам Порядок определяет ОМД исключительно как экспортная декларация (тип декларации — ЕК10ВТ) и единственно возможный случай ее представления — именно при вывозе готовой продукции; однако как раз тогда ее подавать нельзя. А когда? <<>> Законодательные коллизии опреде-чень К сожалению, в ст. 231 нет никакой указанию на то, что считается «собственно переработкой», а что — «обработкой», и по какому критерию надо различать операции, перечисленные в п.1 и п.2, ведь в МКУ нет какого-либо свя связи с имеющимися определениями давальческих операций. <<>> Вместе с тем ввоз сырья для переработки »и« обработки »облагается принципиально различно. В частности в письме ГТСУ от 06.01.2004 г. № 11/5-15-4-ЕП «О налогообложении товаров в зависимости от избранного таможенного режима» как давальческое сырье рассматриваются только товары, ввозимые для собственно переработки »(п.1 ст. 231), и только для них будет предоставляться право оплачивать все нарахованиподаткы векселю. В свою очередь, операции по «обработки» (п. 2 ст. 231) письмо ГТСУ № 11/5-15-4-ЕП трактует как такие, которые не подпадают под действие Закона № 327 и за какие налоги взимаются «живыми деньгами». Например, если для переработки ввозятся товары групп 1-24 УКТ ВЭД или если операции по переработке товара не соответствуют определению «операций с давальческим сырьем» (ст.1 Закона № 327), к ним будут применены все предусмотренные ТКУ ограничения: необходимость получения разрешения, ограниченный срок переработки (90 дней), контроль за объемом готовой продукции и т.п.; однако льгот в налогообложении, предусмотренных Законом № 327, не будет. <<>> Проблема в том, что термины «собственно переработки» и «обработки», приведены в ст. 231, накладываются еще на два определения: во-первых, на уже упомянутое понятие «операции с давальческим сырьем», а во-вторых, на понятие «достаточной переработки товара» (ст. 279 ТКУ). <<>> Подробно о критериях достаточной переработки товара шла речь в статье «Деньги для таможни, или Стратегия уменьшения налогов» («ПП» № 3 / 2005). Сейчас стоит лишь вспомнить, что достаточное переработка придает товару статуса происхождения из той страны, в которой она состоялась, при этом простые сборочные операции достаточной переработкой не признаются (ст. 280 ТКУ). <<>> Не все операции с давальческим сырьем будут считаться достаточной переработкой, после которой статус происхождения товара меняется — от происхождения из страны, где была произведена сырье, на происхождение из страны, где он был последний раз достаточно обработан. Скажем, если критерием достаточной переработки согласно п.1 ст. 279 ТКУ является изменение товарного кода по Гармонизированной системе описания и кодирования товаров (ГС лежит также в основе классификаторов ТН ВЭД и УКТ ВЭД) на уровне первых четырех знаков, то критерий для операций с давальческим сырьем — изменение товарного кода на любом уровне. При этом результатом осуществления давальческих операций, не отвечают критерию достаточной переработки, может быть потеря статуса происхождения конечного продукта, когда товар потерял свое первоначальное происхождение, но нового не приобрел. Это может привести к дальнейшей потере всех льгот, которые предоставляются во внешней торговле на условиях межгосударственных соглашений о свободной торговле. Хотя если последующая перепродажа конечной продукции не планируется, статус происхождения товара не слишком важен. <<>> Схематически все недоразумения, связанные с понятием «обработки», можно изобразить так, как показано на схеме 2. <<>> Понятно, что субъекту ВЭД в случае, когда его производственные операции определены как «обработка», гораздо выгоднее ввезти товары в режиме «импорт» и не связывать себе руки лишним бюрократией. <<>> Еще одно противоречие касается положений Закона № 327. Согласно приведенным в нем определению, давальческое сырье должно быть ввезены на таможенную территорию Украины иностранным заказчиком или закуплена ним за иностранную валюту в Украине. <<>> Однако ни один иностранный заказчик-нерезидент по нынешнему порядку давальческое сырье оформить на таможне не сможет: декларировать грузы имеет право только субъект ВЭД, аккредитованный в данном таможенном органе, а аккредитация предоставляется исключительно юридическим лицам-резидентам, зарегистрированным в зоне деятельности таможенного органа. Кроме того, НДС, начисляется при ввозе товара в Украину, также может платить только владелец товара, а для оплаты он должен быть зарегистрирован как плательщик НДС, также возможно только для юридических лиц-резидентов. На практике оформление осуществляется, как правило, украинская переработчиком, выступающий одной из сторон давальческого контракта. <<>> Отходы: утилизировать или вы удаляют? <<>> О дальнейшей судьбе отходов, нередко образуются при переработке давальческого сырья, следует позаботиться заранее, поскольку контроль за всеми этапами переработки будет очень жестким. При этом правовой основой действий субъекта ВЭД может быть Закон Украины «Об отходах» от 05.03.98 г. № 187/98-ВР. Согласно ему любые операции с отходами можно классифицировать по двум категориям: <<>> n или как удаление отходов — осуществление с ними операций, которые не приводят к их утилизации; <<>> n или как утилизацию — использование отходов как вторичных материальных или энергетических ресурсов. <<>> Определение понятия «реализации отходов как вторичного сырья» приведено в п. 1.2 Лицензионных условий осуществления хозяйственной деятельности по сбору, заготовке отдельных видов отходов как вторичного сырья, утвержденных совместным приказом Госкомпредпринимательства и Минэкологии от 19.03.2001 г. № 52/105 : это деятельность, связанная с передачей права собственности на отходы другому владельцу в обмен на эквивалентную сумму средств. <<>> Таким образом, утилизация будет рассматриваться таможней как коммерческая операция, подлежащая налогообложению, а удаление — только как часть уже предварительно заявленной давальческой схемы. <<>> Здесь возможны несколько вариантов: <<>> 1) вывоз отходов вместе с продукцией — этот вариант наименее проблемный для таможенного оформления и платежей, хотя и обусловливает определенные транспортные расходы. Отходы остаются в собственности субъекта ВЭД, который распоряжается ими по своему усмотрению; <<>> 2) выпуск отходов в свободное обращение на таможенную территорию Украины в режиме «импорт», в том числе с целью их утилизации — не путать с ввозом на таможенную территорию Украины готовой продукции, которое может происходить только через зарегистрированное представительство иностранного заказчика в Украину, с уплатой пошлины и НДС. Зато импорт отходов происходить в обычном порядке, причем страной их происхождения будет считаться Украины. Этот вариант можно рассматривать, если отходы могут быть использованы как вторичное сырье и средств от их продажи достаточно, чтобы покрыть расходы на таможенное оформление. Можно включить операции по утилизации отходов к давальческой схемы, если продукция, образованная в результате утилизации, будет вывезена за пределы таможенной территории Украины; <<>> 3) удаление (уничтожение) отходов под таможенным контролем в режиме «уничтожение или разрушение» согласно Порядку применения таможенного режима уничтожения или разрушения к товарам, которые находятся под таможенным контролем, утвержденным приказом ГТСУ от 24.12.2003 г. № 905. При этом пошлина и НДС не взимаются, однако все расходы, связанные с удалением, несет владелец отходов. (Правда, в письме ГТСУ от 10.12.2004 г. № 25/2-9-17/14698-ЕП «О контроле за отходами» вообще утверждается, что при удалении отходов на таможенной территории Украины путем осуществления операций, которые делают невозможным их дальнейшее использования, они вообще не подлежат размещению в один таможенный режим, но режим «уничтожение или разрушение» еще никто не отменил и, чтобы обезопасить себя от возможных обвинений в злоупотреблениях, лучше соблюсти процедуры полностью). <<>> Пример. Компания А (нерезидент) заказала украинским предприятию В партию кожаных курток. Сырье было поставлено на условиях Закона № 327. Обрезки кожи после раскроя было решено использовать для изготовления мелких кожгалантерейных изделий, перчаток и кошельков, на предприятии С. Часть обрезков, не пригодна для дальнейшего использования, подлежит уничтожению под таможенным контролем. <<>> В данном случае переработка обрезков на перчатки и кошельки является частью общей схемы, и выделить эту операцию отдельно не удастся. Однако в документах, подаваемых на получение разрешения на переработку, должно быть четко указано, какая именно часть обрезков будет использована для пошива перчаток и кошельков, и точный объем конечного выхода продукции вторичного цикла. В противном случае таможня может отказать в выдаче разрешения на переработку. <<>> Давальческим сырьем — по экспортному пошлине Еще один случай применения давальческих схем — для освобождения от экспортных пошлин. Скажем, Законом Украины от 07.05.96 г. № 180/96-ВР «О вывозной (экспортной) пошлине на живой скот и кожаное сырье» к товарам позиции УКТ ВЭД 4102 «Не-обработанные шкуры овец или шкурки ягнят. »Установлено экспортная пошлина в размере 30% таможенной стоимости, но не менее 1 евро за 1 шт.

Добавить комментарий

Ваш e-mail не будет опубликован. Обязательные поля помечены *